Comments and Notes. Civil Law

La elaboración de la teroría del mínium ético por Jellinek, a través de la representación de dos círculos secantes, es una de las contribuciones más impurtantes a las discutidas relaciones entre la Moral y el Derecho, que ya preocupño a los filosofos de Grecia, a San Agustín, Santo Tomás de Aquino y a Leibniz, entre otros autores.

Es indiscutible que las normas jurídicas establecen regulaciones que pueden ser lògicas, pero no tienen nada que ver con la Moral. Sin embargo, el Derecho y el Ordenamiento Jurídico General deben tener un componente de mínimo ético, pues las relaciones sociales lo requieren y el Derecho está para regular estas relaciones.

El míninum ético, sin embargo, también debe observarse en la aplicación del Derecho por parte de los Jueces y de la Administraación mediante los instrumentos de la equidad, la proporcionalidad y el sentido común. Lo contrario puede ser jurídico, pero no justo; y cuando la justicia no existe, carece de razón el Derecho positivo vigente.

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Las Fuentes del Derecho

Medios o elementos de interpretación de la Ley.

Los medios o elementos de interpretación de la Ley se dividen en los siguientes:

1.-Elemento Gramatical.- El elemento gramataical o literal busca el sentido de la norma atendiendo al significado de las reglas gramaticales en su conjnto, de tal modo que, admiitiendo varios signficados, se le dará el más acorde con arrelgo a su contexto. En este sentido el artículo 3.-1 del Código Civil Español (CCE) dispone que las "normas se interpretarán según el sentido de sus palabras, en relación con el contexto".

Antes de acudir a otros medios de interpretación es conveniente acudir al elemento literal, pero no es necesario, si bien es adecuado ver si del tenor de las palabras se deduce claramente su espíritu.

2.- Elemento Lógico.- El elemento lógico consiste en investigar el espíritu de la ley en el fin o motivo de ésta. Pero, también consiste en la utilización en dicha investigación de razonamientos y reglas lógicas. En este caso, las reglas lógicas las formula, en ocasiones, la jurisprudencia, pero la simple lógica no basta para interpretar, pues para la aplicación de dichas reglas debe esclarecerse previamente el fin de la norma u otros aspectos, imprescindibles para efectuar el razonamiento.

3.- Elemento Sistemático.- El elemento sistemático consiste en analizar el texto a interpretar exmando su ubicación en capítulos, titulos o libros de la Ley o su relación con otros preceptos. Como señala Albadalejo "el derecho es un todo sisteático ordenado, cuyas diversas partes coordinan y armonizan entre sí, y, por ello, para la averiguación del sentido de las diversas normas singulares que lo componen, debe seguirse la pauta que marque su relación con los demás".

4.- Elemento Histórico.- Las normas se elaboran en un contexto temporal concreto y en determinadas circunstancias, por lo que, en ocasiones, es preciso analizar el momento histórico en que se dictaron, el contenido de las Exposiciones de Motivos y otros factores, como la legislación anterior, los trabajos de las Comisiones codificadoras, discusiones en las Comisiones del Parlamento, los proyectos elaborados, la existencia de Leyes de Bases, los antecedentes Legislativos de que derivan (ejemplo, Directivas de la Unión Europea, Leyes anteriores), etc.

5.- Elemento Sociológico.- Consiste en observar el momento actual en que las Leyes se aplican. En ocasiones, una misma palabra puede variar de significado con el tiempo o modificarlo; también puede acoger diferentes sentidos, unos más modernos o contemporáneos y otros los primigenios, de ahí que ese medio de interpretación adquiera un gran valor. En todo caso, debe tenerse en cuenta el principio de seguridad jurídica.

El artículo 3.-1 del CCE establece que las normas se interpretarán teniendo en cuenta la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas.

La equidad y la analogía, como se verá, no son medios de interpretación de la ley, sino de aplicación de la norma. Sin embargo erróneamente se emplean, a veces, los términos interpretación equitativa e interpretación analógica.

Tampoco el Uso Alternativo del Derecho es un elemento de interpretación de la Ley, sino que con este sistema lo que se pretende es otorgar al Juez la posiiblidad de aplicar la Ley como el quiera, dejándole en libertad en la búsqueda y fijación del sentido de la norma. La utilización de este medio realmente puede constituir un fraude de Ley e incluso generar responsabilidad civil o penal, pues la Ley no autoriza su empleo.

                

 Algunos autores estudian la analogía y la equidad dentro de los Principios
Generales del Derecho, como Albadalejo, al considerar que son medios a
través de los cuales se aplican los citados principios. Otros autores, como 
Castan Tobeñas, estudian la equidad como fuente jurídica extrajudicial del
Derecho y la analogía dentro de la investigación integradora del Derecho, 
después de la interpretación de las normas. Ambas soluciones son certeras, 
ya que a través de la analogía y la equidad se pueden aplicar los principios 
generales del derecho, como también es un medio de investigación 
integradora del Derecho. Del mismo modo la equidadpuede ser  un sistema
para aplicar los principios generales del Derecho y al propio tiempo
constituye una fuente extrajudicial.


  Aquí se analizan ambas instituciones dentro de la aplicación de las normas. 

1.-La analogía

     Señala Albadalejo que los principios generales posiitivos se aplican a 
través del llamado procedimiento analógico, que consiste en la resolución
de un cazso, no regulado por la ley (o costumbre) mediante la aplicación
de un principio general obtenido de la regulación establecida en aquella para
otro supuesto o supuestos. 

    Castán define la analogía "como la aplicación extensiva o, más, 
propiamente, de los principios extraídos de la norma a un caso no previsto
por ella, pero que presenta afinidd o, en términos más exactos, igualdad 
jurídica esencial con otro u otros que la norma regula".

    Hay dos clases de analogía: 1) La analogía legis; y 2) La analogía iuris.

     La analogía de ley es la que parte de una disposición concreta de la ley, 
para, sobre la base de una razón o idea fundamental, aplicarla a casos 
semejantes o, mejor, idénticos a su esencia jurídica al que la ley regula.

      La analogía de Derecho arranca de una pluralidad de disposiciones
singulares de las que extrae, por vía de inducción, las ideas o principios
que explican y jusitifican las soluciones positivas dictadas por el legislador, 
para deducir de ellos consecuencias y aplicaciones no previstas en ninguna
de las disposiciones de la ley.

La analogía de Derecho, como indica Castán, es una operación sumamente 
delicada, que exige una profunda y plena estimación de los principios y 
direcciones informadores de todo un sistema jurídico. Por otro lado, la
esencia del procedimienteo analógico es la misma en sus dos formas, de 
ley y de derecho, y la distinción de ellas, sobre ser confusa, tiene escasa
utilidad práctica.

Requisitos:

 Para aplicar la analogía se requiere:

1º) Que se trate de un caso no previsto en la ley ni en la costumbre (art.
4- 1 del CC).

2º) Que entre el caso no previsto y el previsto (o previstos) exista 
identidad sustancial a los efectos de la regla que se ha de aplicar.

El artículo 4-1º del CC recoge ambos requisitos al establecer: "Procederá
la aplicación analógica de las normas cuando éstas no contemplen un 
supuesto específico, pero regulen otro semejante entre los que se 
aprecie identidad de razón".

La identidad no se da cuando, al establecerse una determinada
disposición, se persigue que regule sólo el caso concreto de que
se trate, con exclusión de todo otro aunque sea análogo.

No debe confundirse la analogía con la interpretación extensiva.
Esta última se desenvuelve en torno a una disposición de ley para
conseguir en ella casos no expresos en su letra, pero virtualmente
incluidos en su espíritu. La analogía, por el contrario, opera sobre
casos que no pueden resolverse con una disposición precisa.

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